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走私洗钱犯罪的苏州刑事案件律师提供的法律适用
来源:www.zchlaw6.cn 发布时间:2022年01月15日

苏州刑事案件律师介绍《刑法修正案(十一)》将“自洗钱”纳入刑法单独评价,因走私犯罪的复杂性,辨析不同走私犯罪情形的犯罪所得,更能准确评价针对犯罪所得的后续处置行为。应全面评价上游走私犯罪行为,以厘清上下游犯罪边界。目前,在没有特别规定将上游走私犯罪和下游洗钱犯罪原本应数罪并罚的情形拟制为“择一重”处罚的情况下,对二者应数罪并罚。

一、走私犯罪与洗钱罪

走私犯罪是刑法分则中有关走私的统称,洗钱罪是为了掩饰、隐瞒(以下简称“掩隐”)走私等特定七种犯罪所得及其收益的来源和性质而实施的“洗白”行为。一般认为,洗钱行为发生在上游犯罪既遂之后。若上游犯罪是连续犯,每次犯罪行为发生后,“清洗”犯罪所得的行为也可评价为洗钱罪。《刑法修正案(十一)》为使“自洗钱”入罪,删除了法条中“明知”“协助”等表述,解除了洗钱罪主体的限定,但“明知”仍是洗钱罪的构成要素,属应有之意,行为人可以概括性认知七种特定犯罪所得,但若不知,下游掩隐行为则应以刑法第312条掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪(以下简称“掩隐罪”)评价。

二、走私犯罪的犯罪所得

走私犯罪关联洗钱罪准确定性的前提是走私犯罪所得的认定,犯罪所得收益的认定更要依据犯罪所得的认定。

刑法规定,犯罪所得是犯罪分子违法所得的一切财物;“两高”将“犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序”中“违法所得”规定为行为人“通过实施犯罪直接或者间接产生、获得的任何财产”;最高人民法院规定掩隐罪条文中“犯罪所得”是“通过犯罪直接得到的赃款、赃物”。目前,虽未明确规定洗钱罪条文中“犯罪所得”,但刑法分则中犯罪所得的含义应是统一的。洗钱罪与掩隐罪是刑法特别规定与一般规定的关系,洗钱罪条文中的“犯罪所得”完全可以参照有关“犯罪所得及其收益”的规定进行理解。走私犯罪的“犯罪所得”可以理解为行为人通过走私行为直接获得的赃款、赃物。因走私的复杂性和走私对象的多样性,对走私犯罪所得应分类分析。根据走私行为形式,走私犯罪可划分为绕关走私、通关走私。虽均违反法律法规,逃避海关监管,但不同走私形式对国家监管侵犯的程度有所不同,认定走私犯罪所得也应有所不同。

(一)绕关进口走私犯罪所得

绕关进口走私的核心是从未设海关的地点入境,不向海关申报而逃避海关监管,偷逃关税,严重侵害我国对货物入境的监管秩序。绕关走私涵盖禁止进口、限制进口和普通货物等所有范围。对于武器、弹药、核材料、假币、淫秽物品等违禁品,作为国家禁止进口的货物,因行为人无法通过合法正当渠道获得,一般不存在符合我国法律规定的合法权属关系,只能通过绕关或夹藏走私获得。通过绕关走私获得的赃物即走私货物,均可认定为走私犯罪所得。对于限制进口的物品和普通货物,走私行为人虽可通过合法贸易、办理许可证等方式依法获得并入境,但绕关走私入境,不仅严重损害国家进口关税等经济利益,更是逃避海关对入境货物的监管,严重冲击正常进口秩序和国内市场,各种潜在风险难以预估。且司法实践中,绕关走私存在查缉难、取证难、定性难、处理难,为打击绕关走私猖獗态势,维护海关监管秩序和关税经济利益,将绕关走私货物均认定为走私犯罪所得,与2019年《最高人民法院、最高人民检察院、海关总署打击非设关地成品油走私专题研讨会会议纪要》精神基本一致,且便于实务操作。

(二)通关进口走私犯罪所得

通关进口走私是经过设立海关地点,采取伪报、瞒报、夹藏等欺骗方式,瞒过海关的监督、检查,但整体上仍置于海关监管之下。对于通关走私中低报价格、取得许可但超过许可数量进口货物等情形,货物可以通过正当途径获得,一般存在符合我国法律规定的合法权属关系,将这些货物作为走私犯罪对象,是因行为人在获得货物过程中偷逃了应缴税款。“不应有而有”为得,“应减少而未减少”也为得。低报价格、超额超限的实质是应减少而未减少,未减少的部分即为获利,可视为行为人走私犯罪所得。故通关走私犯罪所得是偷逃的应缴税额,而不是货物本身。但通关中伪报、夹藏走私明显符合完全逃避海关监管这一核心特征,这类走私犯罪所得应参照绕关走私,将货物认定为犯罪所得。

(三)出口走私犯罪所得

走私出口包括交易和转移两种情形。对于交易情形,尤其是绕关走私或夹藏走私出口,犯罪所得应是交易对方给予的金钱、实物或其他财产性利益;而通关走私中低报价格或超额超限的犯罪所得是偷逃的应缴税额。对于转移合法财物情形的走私,犯罪所得应是走私的财物本身。

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